Berkeley Program in Law and Economics

Las legislaturas poseen legitimidad formal para sancionar leyes por haber sido sus miembros elegidos por el pueblo. Sin embargo, por todo el mundo jueces que no han sido elegidos mediante sufragio popular también crean derecho. ¿Que da, entonces, a los jueces legitimidad formal para crear derecho? Este articulo demuestra, a través de dos simples modelos de teoría de juegos, que la legitimidad positiva de los jueces deriva del poder del pueblo. La legitimidad del poder judicial tiene el mismo fundamento que la del poder legislativo. A partir de la Revolución Francesa, es el poder de la facción más poderosa, la mayoría, la que dirime las contiendas sociales. Un grupo de personas hace explícito su tipo a la sociedad a través del sufragio. Sobre la base del sufragio, la sociedad hace concesiones a los términos dictados por la mayoría. ¿Bajo qué condiciones sería un solo individuo capaz de dictar sus términos a la sociedad? Este artículo demuestra que el sistema judicial permite a un solo individuo interactuar colectivamente con otros individuos en situación similar en distintos intervalos de tiempo. Un grupo es, entonces, capaz de comunicar su tipo a la sociedad a través del razonamiento jurídico. Los tribunales se hallan aislados de la dinámica de la política ya que los jueces responden a un grupo de personas desconectadas en el tiempo y no a circunscripciones electorales temporales.